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中韩两国离婚制度比较
作者:张式杰 律师   发布时间:2014-04-30   点击:    【返回列表】
 

               ——由一则涉外离婚案引发的思考

                       

前言

所谓涉外婚姻,即一国公民同外国人(包括无国籍人)的婚姻,包括涉外结婚和涉外离婚。随着我国对外交往的日益频繁,中国公民与外国人喜结连理的数量越来越多,涉外婚姻的比例也越来越高。以韩国为例,根据有关报道显示,韩国国家统计局06330日公布的一份统计数据显示,2005年韩国跨国婚姻多达43121宗,比上一年增加了21.6%。每100对新婚夫妇中,就有14对是跨国婚姻,共有4.3万名韩国人与外国人结为夫妇。韩国女性嫁给外国人的占到跨国婚姻的1/3,其中42.2%的韩国女孩选择了中国丈夫;而在嫁入韩国的3万多名外籍新娘中,中国新娘占到了66.2%[1]但是由于语言、国情、生活习惯、文化背景等诸多方面的差异,致使许多涉外婚姻走向破裂。从前述韩国官方统计数字来看,中韩跨国婚姻的数量是很庞大的,那么这可能就意味着中韩婚姻中离婚的数量也是一个不小的数目。

根据我国法律,我国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地的法律。凡涉外婚姻当事人在我国境内结婚或离婚的,都必须按照我国法律的规定办理。鉴于此,对于中韩涉外婚姻的当事人而言,在了解我国法律规定的同时了解韩国的法律对婚姻制度尤其是离婚制度的规定,也是十分必要的。在此,笔者仅从工作中接触的一则当事人的案例入手,来探讨韩国的离婚制度,并与我国的离婚制度作一比较。

一、    案情

家在吉林长春的李女士200810月认识了来华做生意的韩国商人金先生,两人一见钟情,交往一个多月后,于200812月在长春登记结婚。但是婚后不久李女士发现丈夫金先生大男子主义非常严重,总是对她像佣人一样进行使唤,加上婆婆本来就对他们的婚事持反对态度,公公、婆婆对李女士也是百般挑剔、冷嘲热讽,李女士每天都生活在委屈中,非常痛苦,在今年3月回国探亲期间,李女士经过咨询律师,向当地法院起诉决定和丈夫离婚。

二、    本案涉及的相关制度及其分析比较

韩国对于婚姻制度的规定,没有单行的婚姻法,而是附在《大韩民国民法》中,该法于1960年制定实施并经数次修改,其中第三章是关于婚姻的规定。除此之外,韩国还有一个专门的婚姻条例。相比较而言,我国对婚姻制度有专门的《婚姻法》和相关的司法解释加以规定。

韩国的法院分为普通法院、专门法院和特别法院三种。普通法院包括大法院,高等法院和地方法院。韩国目前在全国设置了一个大法院、五个高等法院、六十个地方法院。专门法院包括家庭法院、行政法院和专利法院。特别法院包括宪法法院和军事法院。家庭法院是设在首尔的一种专门法院,家庭法院下面也设有分院及相应的市郡法院。在其他地区,通常由地方法院的家事部审理一审家事案件。[2]

中韩两国的法律对离婚的规定虽然有很多相似的地方,比如都规定有协议离婚与判决离婚两种方式,都规定有离婚调解制度,但是在具体的操作程序上,又有诸多差异。下面就协议离婚和判决离婚两种方式中的不同之处加以具体对比和分析。

(一)协议离婚的区别

1、韩国实行“离婚熟虑制”,中国法律无此规定。

韩国民法第836条第2款第1项规定:协议离婚双方首先应阅读法院的离婚告知书,家庭法院认为必要时,安排婚姻家事专家与当事人双方交谈和劝说。”第836条第2款第2项规定:“协议离婚的,有应当抚育的子女的,必须经过3个月;没有应当抚养的子女的,必须经过1个月之后,才能从法院领取离婚意思确定书,履行离婚手续”,但是同条同款第3项规定,“因家庭暴力,无法忍受苦痛或紧急情况下,家庭法院可以决定缩短离婚熟虑期间或免除离婚熟虑期间。”[3]离婚熟虑制度可以使当事人双方在熟虑期间对子女抚养问题予以充分考虑,并对离婚的决定重新进行考虑思量。这对于一些冲动离婚的夫妇而言,无异于注射了一针“冷静剂”,有助于挽回他们的婚姻;而那些离婚熟虑期满后仍坚持离婚的当事人,可以得到法院离婚意思确认书,持着此确认书申请离婚。

我国法律不存在“离婚熟虑制度”。根据婚姻法的规定,如果夫妻双方都同意离婚,并就财产分割和子女抚养达成一致意见的,可以到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。

2受理协议离婚的机关及其作用不同

韩国的协议离婚是由法院通过审判程序办理的。如果离婚的双方对子女抚养、财产分割不能达成一致意见的,家庭法院可以在考虑子女的意思、年龄和父母的财产状况的基础上就孩子的抚养问题作出决定,以及确定分割财产的方法及各方应分得的数额。[4]

而在我国,受理协议离婚的机关是一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关。离婚双方当事人如果未能就子女抚养与财产分割达成协议,婚姻登记机关不予办理离婚登记,对子女抚养与财产分割问题不做任何决定,而是告知当事人向法院提起诉讼。

3、对离婚当事人到场要求不同

韩国民法规定,离婚申请当事人可以不亲自到场,他人可以代理申请。另外,受理离婚申请的机关不做实质性审查,只做书面文件是否俱全等形式审查之后就受理离婚申请,而且离婚自从登记时成立。

我国婚姻法规定,男女双方自愿离婚的,双方必须到婚姻登记机关申请离婚。

4、协议离婚后是否可以撤销是不同的。

根据韩国民法第838条的规定,因欺诈、胁迫而作出离婚的意思表示的,可以向家庭法院请求撤销离婚;撤销请求权自当事人知道欺诈之日起或摆脱强迫之日起经过3个月的,不得请求撤销。

在我国,无论是《婚姻法》还是有关婚姻法的司法解释等都没有关于撤销离婚的规定。

5、协议离婚中的财产分割请求权的期限规定不同。

韩国民法第8392之第3规定,协议离婚的一方可以请求另一方分割财产,财产分割请求权,自离婚之日起经过两年消灭,即离婚后的两年内还可请求进行财产分割。

我国最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第9条规定,“男女双方离婚后一年内就财产分割问题反悔,请求变更或撤销财产分割协议的,人民法院应当受理。人民法院审理后,未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的,应当依法驳回当事人的诉讼请求。”

(二)判决离婚的区别

1、离婚诉讼请求权的限制

韩国民法规定了离婚请求权的消灭时效,如配偶有不忠行为,另一方为事前同意或事后宽恕,或另一方知道该事由之日起经过6个月或该事实发生之日起经过2年,不得请求离婚。基于其他理由的离婚请求,自另一方知道该事实之日起经过6个月,或该事实发生之日起经过2年的,请求权消灭。

我国婚姻法没有上述规定,但是对于一些特定的离婚有限制性的规定,《婚姻法》第33条规定:“现役军人的配偶要求离婚,须得军人同意。但军人一方有重大过错的除外。”《婚姻法》第34条规定:“女方在怀孕期间和分娩后1年内或中止妊娠后6个月内,男方不得提出离婚,女方提出离婚的,或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的,不在此限。”

2、判决离婚的标准不同。

韩国民法规定:夫妻一方可在下列情况下向家庭法院申请离婚:(1)配偶有不忠行为的;(2)配偶恶意遗弃另一方的;(3)受到配偶及其直系尊亲属严重不当待遇的;(4)自己的直系尊血亲受到配偶严重不当待遇的;(5)配偶下落不明满3年以上者;(6)其他难以维系婚姻关系的重大事由。由此可以看出,韩国的离婚标准是采取过错主义,只有一方有过错的,另一方才可以请求判决离婚。显然,假如本案中李女士身在韩国,她可以该条规定的第三种情形即受到配偶及其直系尊亲属严重不当待遇为由向法院提出离婚。

我国婚姻法规定,人民法院审理离婚案件,应当进行调解;如感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:1、重婚或有配偶者与他人同居的;2、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;3、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;4、因感情不和分居满二年的;5、其他导致夫妻感情破裂的情形。由此可见,我国判决离婚则采破裂主义,把夫妻感情破裂、调解无效作为判决离婚的法定条件。

3、财产分割的范围与原则不同

韩国民法8392之第2规定,对于婚姻关系存续期间的财产,不管是否为单独财产,都要进行分割。具体分割,当事人可以协商决定。如果协商不成,由家庭法院进行调解,调解不成,再由法院决定。对于财产,不管是以哪一方的名义享有,都要根据对婚姻生活所取得财产的贡献程度进行财产的清算,并不遵循“照顾子女和女方权益”的原则。

而依照我国《婚姻法》及相关司法解释,离婚时只可对夫妻共有财产加以分割。39条规定,离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。

结语

    本文通过一则普通的案例涉外离婚案件,分析了韩国的离婚制度,并和我国现行的婚姻制度进行了对比。应该说两国的婚姻制度各有千秋。例如,韩国的离婚熟虑制度、离婚撤销制度是韩国婚姻制度中的靓点,而我国离婚制度中对子女和妇女利益的原则也体现了中华民族的传统道德观。结合本案来看,李女士如果想尽快解除婚姻关系,相对于韩国的离婚熟虑制度而言,显然在中国法院起诉更加方便快捷。此外,中国的离婚制度中特别规定了照顾子女和女方权益的原则,这样可以使李女士的权益得到最大程度上的维护。总之,对于涉外离婚的当事人,应该尽可能全面地了解两国的法律制度,通过对法院地的选择,从而选择可以在最大程度上维护自己利益的法律。在构建和谐社会的今天,作为法律工作者,我们也应当多注意学习国外相关法律制度,取长补短,为我国法治建设与发展贡献力量。



[1] http://www.ycwb.com/xkb/2007-09/03/content_1604318.htm

[2] 尹佐海:《韩国的法院组织体系》,山东法院网,2006-12-31

[3]《大韩民国民法》,20071221日修订,2008621日施行。

[4] 许建苏:《中韩婚姻制度比较》,载《河北法学》,2009年第12期。

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