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涉外离婚管辖权及其法律适用
作者:张式杰 律师   发布时间:2014-04-30   点击:    【返回列表】
 

伴随着对外交往日益频繁,我国涉外婚姻的数量近年来逐年上升,但是,由于男女双方文化传统、社会经历、教育状况、意识形态以及人生观等方面的差异,涉外婚姻破裂的比例相当高。韦斯特伯里勋爵说过,“婚姻是文明社会的基础,一个国家的法律和制度中对其国民至关重要的莫过于规定构成婚姻契约的方式和条件以及必要时解除婚姻契约的方式和条件的法律和基础。”因此,离婚作为婚姻关系中不容忽略的一个重要组成方面,是各国婚姻家庭立法中重要的内容。

涉外婚姻

涉外婚姻主要是指具有涉外因素的婚姻,这其中包括结婚、离婚、复婚。涉外,是指主体涉外或地域涉外。主体涉外,是指婚姻当事人一方或双方为外国人;地域涉外,是指婚姻事项在本国境外办理。

涉外婚姻有广义与狭义之分,广义的涉外婚姻指不同国家的公民之间的婚姻,或同一国家的公民之间在外国境内的婚姻。根据办理婚姻事项的地域的不同,它可分为两种类型:一种是在本国境内,本国公民与外国人或外国人与外国人之间的结婚、离婚、复婚。另一种是在外国境内,本国公民与外国人或本国公民与本国公民的结婚、离婚、复婚。广义的涉外离婚由国际私法调整。

狭义的涉外婚姻,是指在中国境内,中国公民与外国人或外国人与外国人按照我国法律结婚、离婚、复婚。我国现行有关法律、法规、条例中所指的涉外婚姻通常是指狭义的涉外婚姻。这类涉外婚姻有两个特征:主体涉外,即婚姻当事人中至少有一方是外国人,或双方均为外国人;地域不涉外,即婚姻事项是在我国境内办理。

涉外离婚

我国现行有关法律、法规、条例中所指的涉外婚姻通常是指狭义的涉外婚姻,因而可知我国现行法律法规中所指涉外离婚也是指狭义范围的涉外离婚,即在中国境内,中国公民与外国人或外国人之间按照我国法律离婚。

涉外离婚管辖权

指一国依国际条约和国内立法规定所确定的受理涉外离婚案件的权限范围和对特定涉外离婚行使审判权的资格。管辖权如同一块敲门砖,为涉外离婚当事人打开了涉外离婚诉讼的大门。

涉外离婚管辖权的立法与实践

国际法上并没有专门调整涉外婚姻的国际法律法规,因而主要是通过各国国内的国际私法来调整。世界各国对涉外离婚管辖权的确定主要有三种做法:

一是以属地原则确定涉外离婚管辖权。这一管辖原则主要以住所、居所为其管辖连结点。由于当事人的住所或居所是夫妻双方生活的中心,与当事人具有密切的联系,所以以其住所或居所为管辖权的法院受理诉讼,对当事人而言既方便又可减少诉讼费用与时间。规定此原则的代表有英美等国。

二是以属人原则确定涉外离婚管辖权。这一管辖原则主要以国籍作为其管辖连结点。因为离婚诉讼往往涉及到当事人的身份关系,不仅能改变当事人之间的身份关系,而且对当事人的利益产生直接的影响,因而,大陆法系国家较多以国籍作为其管辖权的行驶依据,如法国。

三是以属地原则为主、属人原则为其补充来确定涉外离婚管辖权,此类代表国家为瑞士。采用单一的离婚管辖权规定有一定的弊端,主要是由此所产生的管辖权冲突将导致国际私法中的跛脚婚姻的出现。所谓“跛脚婚姻”,即同一婚姻在一个国家合法有效而在另一个国家则无效或者可能会被解除。因此,对离婚管辖权采用宽松及灵活的混合规定,既方便了离婚当事人也可以防止跛脚婚姻的出现。

涉外离婚管辖权的冲突

涉外离婚管辖权的冲突既有积极冲突,又有消极冲突。管辖权的积极冲突是指与涉外离婚当事人相联系的国家基于保护当事人的利益可能都主张行使涉外离婚诉讼之管辖权,从而出现争相管辖的局面,这种都主张行使管辖权的冲突便是管辖权的积极冲突,反之,相关国家都不主张行使管辖权,使得当事人起诉无门,其合法权益得不到有效的保护,这种管辖权冲突便是管辖权的消极冲突。

我国涉外离婚管辖权的立法现状

《民法通则》第147条规定,离婚适用受理案件的法院所在地的法律。

《中华人民共和国民事诉讼法》第22条第1款规定,对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。此外,第23条第1款中规定,对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地的人民法院管辖。

最高人民法院《关于贯彻<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》中规定,我国法院在以下几种情况下也具有管辖权:

一、在国内结婚后,定居国外的华侨,如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理,当事人向人民法院提起离婚诉讼的,由婚姻缔结地或一方在国内的最后住所地的人民法院管辖。

二、在国外结婚并定居国外的华侨,如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理时,当事人向人民法院提起离婚诉讼的,由一方原住所地或在国内的最后住所地的人民法院管辖。

三、中国公民一方居住在国外,一方居住在国内,不论哪一方向人民法院提出诉讼的,由一方原住所地或在国内的最后住所地人民法院管辖。如国外一方在居住国法院起诉,国内一方向人民法院提起诉讼的,受诉人民法院有管辖权。

四、中国公民双方在国外但未定居,一方向人民法院提起诉讼的,应由原告或被告原住所地人民法院管辖。

由此可见,我国法院受理涉外离婚案件,采用原告就被告的原则,只要被告在我国境内有住所或居所,我国法院就有管辖权。同时,对于被告不在我国境内居住的离婚案件,如原告在我国境内有住所或居所,则原告住所地或居所地法院也有管辖权。

涉外离婚管辖权的启示

针对涉外离婚管辖权的立法现状,人们在实践中应注意以下几个问题:

第一、在进行诉讼离婚时,应选择有管辖权的法院,特别是当国籍和住所地不一致,而所属国家对此都有管辖权时,这种选择非常重要。因为受诉法院只能按照自己本国的冲突规范来决定法律的适用,而适用不同国家的法律将决定该案最终结果的不同。

第二、熟悉法院地国家的冲突规范,并了解作为本案准据法适用的国家的法律,依据该法的要求提出离婚。比如作为离婚原因的准据法,日本主张适用本国法,而大部分国家主张适用法院地法,也有将二者重叠适用的。

结语

虽然我国立法工作在不断推进,法律、法规等日益完备,但是严格来说,我国目前有关涉外婚姻的法律规范,远远不能适应我国目前的形势和未来发展的需要。因此,将我国目前比较分散的相关法律规范系统化,并借鉴其他国家相关理论与实践经验,对处理涉外婚姻,尤其是涉外离婚,意义重大,当然,这需要法律工作者、特别是立法者的不懈努力。

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